Las fusiones en España puede realizarse, esencialmente, mediante dos procedimientos:
- Disolución de todas las sociedades que se fusionan constituyendo una nueva que englobe a las demás
- Absorción por una sociedad ya existente de otra u otras que se disuelvan y extingan (fusión por absorción).
La ley prevé, como casos especiales de absorción, las fusiones simplificadas. Se producirán:
- Cuando la sociedad absorbente fuera titular, de forma directa o indirecta, de todas las acciones o participaciones sociales en que se dividiera el capital de la sociedad absorbida
- Cuando la sociedad absorbente estuviera íntegramente participada, de forma directa o indirecta, por la sociedad absorbida o
- Cuando la sociedad absorbente y la absorbida estuvieran íntegramente participadas, de forma directa o indirecta, por una tercera.
Procedimiento para las fusiones
- Los administradores de las sociedades afectadas deberán redactar y suscribir un proyecto de fusión cuyo elemento fundamental es la determinación del tipo de canje de las acciones
- Los administradores de cada sociedad, o el Registrador Mercantil a petición de estos, deberán designar un experto independiente por cada una de las sociedades que intervengan para que emitan un informe sobre el proyecto
- Los administradores de cada una de las sociedades deberán elaborar un informe explicando y justificando la fusión
- Adopción del acuerdo de fusión por cada una de las Juntas Generales de las sociedades.
- Publicación por tres veces del acuerdo de fusión en el Boletín Oficial del Registro Mercantil y en dos periódicos de gran circulación en las provincias en las que cada una de las sociedades tengan sus domicilios
- Transcurrido un mes a contar de la fecha de publicación del último anuncio (periodo de oposición de acreedores), otorgamiento de la escritura pública e inscripción en el Registro Mercantil
En el supuesto de fusiones simplificadas, la ley establece que el proyecto de fusión no tendrá que incluir referencia alguna al tipo y al procedimiento de canje de las acciones o participaciones sociales, no será necesario el aumento del capital de la absorbente ni los informes de administradores y de expertos sobre el proyecto de fusión.
Cesión global de activos y pasivos
La cesión global del activo y del pasivo es una figura que permite liquidar una sociedad de forma simplificada, consistente en la transmisión en bloque de todo el patrimonio de una sociedad, generalmente a cambio de una contraprestación de dinero, bienes o derechos o acciones o participaciones de la sociedad adquirente, sin que se produzca la unificación de las sociedades intervinientes.
Proceso de tomad de participación
La toma de participación en empresas suele llevarse a cabo a través del siguiente procedimiento:
- Suscripción de una carta de intenciones cuyo contenido esencial está compuesto por: la descripción de la operación, determinación del calendario de la operación, concesión de un periodo de exclusividad para la negociación y obligaciones de confidencialidad. Es fundamental establecer el carácter vinculante o no de los términos de las cartas de intenciones ya al no existir regulación legal, se estará a la voluntad de las partes a este respecto
- Realización de un procedimiento de due diligence en el que se verifique la situación de la sociedad en determinados aspectos relevantes: financiero, fiscal, legal, técnico si procede, etc.
- Negociación y suscripción de un contrato de compraventa o un pacto de socios (preferiblemente con intervención notarial) en que se incluyen, además de las clausulas típicas de cualquier contrato de compraventa, las siguientes:
- Manifestaciones y garantías del vendedor y régimen de responsabilidad.
- Normas de funcionamiento de los Órganos Sociales en caso de que vendedor y comprador vayan convivir como Socios de la Sociedad.
- Regulación de situaciones de bloqueo en caso de que vendedor y comprador vayan convivir como Socios de la Sociedad.
- Pactos de desinversión en caso de que la toma de participación tenga carácter temporal (por ejemplo inversiones de capital riesgo).
Fernando Armendariz
Arpa A&C, S.L. Abogados
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